《勞動合同法》對書面勞動合同的簽訂作出了強制性的規(guī)定，并針對用人單位不與員工簽訂書面勞動合同的行為設(shè)立了二倍工資差額的懲罰性賠償。如此設(shè)置是為了平衡勞資關(guān)系中員工處于弱勢地位的境況。通過法律強制性規(guī)定要求用人單位必須和員工簽訂書面的勞動合同，從而將二者之間的權(quán)利和義務以書面的行使加以確定，防止用人單位濫用權(quán)利侵害員工的權(quán)利。“無固定期限”勞動合同的那點破事


用人單位不依法與員工訂立書面勞動合同，違反法律規(guī)定，存在過錯，支付未簽勞動合同的二倍工資理所當然。然而實踐中，員工并非總是處于弱勢地位，一些員工為了獲得二倍工資差額，故意不與用人單位簽訂書面勞動合同，此時用人單位是否需要支付未簽勞動合同的二倍工資呢？不簽勞動合同未必賠兩倍工資

對于此問題，在目前的司法實踐中存在兩種觀點：

一種觀點認為，《勞動合同法實施條例》第5條規(guī)定，自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，員工不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當書面通知員工終止勞動關(guān)系，無需向員工支付經(jīng)濟補償金，但是應當依法向員工支付其實際工作時間的勞動報酬。此條明確規(guī)定用人單位必須在一個月內(nèi)與員工訂立書面勞動合同，如果存在員工不與用人單位訂立書面勞動合同的情形，用人單位應該在一個月內(nèi)終止與員工之間的勞動關(guān)系，否則用人單位就存在過錯，應當支付員工二倍工資。

此觀點認為，在員工不與用人單位簽訂勞動合同時，法律賦予了用人單位終止勞動關(guān)系的權(quán)利，由于用人單位自身的原因未在法律規(guī)定的1個月期限內(nèi)行使自己的權(quán)利，其應該對自己怠于行使權(quán)利的行為承擔不利的法律后果。沒蓋章的勞動合同有效嗎，要如何維權(quán)

另一種觀點則認為，自用工之日起超過1個月不足1年，用人單位有足夠證據(jù)證明未與員工簽訂書面勞動合同的原因在于員工，員工存在過錯，則無需支付二倍工資。

此觀點認為，二倍工資賠償這一懲罰性賠償?shù)脑O(shè)定是為了提高勞動合同的簽訂率，從而使員工和用人單位之間的權(quán)利和義務進行固定，已達到保護員工、防止用人單位侵害員工權(quán)益的目的，是法律對員工的一種特殊保護。員工不能利用法律對其的特殊保護而從中獲利，使用人單位受損，否則就違背了立法初衷。因此如果未簽訂勞動合同完全是因為員工的原因造成的，則用人單位不存在主觀惡意，也不存在過錯，也就不應該適用二倍工資懲罰性賠償?shù)囊?guī)定。試用期和簽訂勞動合同時需要注意的事項

實踐中，用人單位要證明未及時簽訂勞動合同的原因在于職工，存在困難。從司法實踐來看，絕大多數(shù)情況用人單位的主張未獲支持的原因都是證據(jù)不足。即使在少數(shù)情況下，用人單位了充分的證據(jù)，最終的結(jié)果也是各不相同。

一些法院采納上文中第一種觀點。如寧波市余偉元與被告寧波市遠望谷信息技術(shù)有限公司勞動合同糾紛一案（2014）甬鄞民初字第740號民事判決，未支持員工二倍工資的主張。北京市高院最新公布的勞動爭議典型案例中，同樣有這樣一個案例，指出：因勞動者原因未與用人單位簽訂勞動合同的，用人單位無需支付二倍工資差額。

另一些法院則采納第二種觀點。如徐州市發(fā)布的2015年勞動爭議典型案例中，第六個案例就支持員工主張二倍工資，理由如上文所述，法官認為在員工不與用人單位簽訂書面勞動合同時，用人單位可以終止與其的勞動關(guān)系，而用人單位并沒有如此操作，因此應該支付二倍工資。員工不愿意簽訂勞動合同還要賠償嗎

在實踐操作不統(tǒng)一的情況下，面對不簽勞動合同的員工，用人單位該如何操作才可以降低風險呢？可以從以下幾個方面入手：

1.給員工發(fā)出正式的通知，要求其在規(guī)定時間內(nèi)與單位簽訂書面勞動合同，該通知可以通過郵件、單位內(nèi)網(wǎng)、或者其他公共平臺送達員工；

2.在與員工協(xié)商簽訂勞動合同事宜時制作現(xiàn)場視頻；

3.在員工拒絕簽訂勞動合同時，及時發(fā)出以員工拒絕簽訂書面勞動合同為由終止勞動關(guān)系的書面通知書，并將該通知書予以公示。同時收集并保存員工拒簽勞動合同的證據(jù)，以此證明終止與員工勞動關(guān)系存在合法理由，防止員工主張違法解除勞動關(guān)系的雙倍賠償金。

以上是處理此類問題時最常用也較為有效的三種方式，用人單位也可以采取其他方式收集員工拒簽勞動合同的證據(jù)。由于司法實踐中存在地域性的差異，甚至在同一地區(qū)也因不同法官所持觀點的不同而存在差異，因此建議企業(yè)為了防范風險，當出現(xiàn)不簽勞動合同的員工時，應當及時收集其拒簽的證據(jù)并在一個月內(nèi)發(fā)出解除勞動關(guān)系的通知，而不應繼續(xù)用工，以免造成支付雙倍工資的后果。簽訂勞動合同注意事項